Главная › Новости

Статья 12. Собрание кредиторов. 1. Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителе

Опубликовано: 04.10.2017

В случаях, если в деле о банкротстве участвует единственный конкурсный кредитор или уполномоченный орган, решения, относящиеся к компетенции собрания кредиторов, принимает такой кредитор или уполномоченный орган.

Организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

2. К исключительной компетенции собрания кредиторов относятся:

принятие решения о введении и об изменении срока проведения финансового оздоровления, внешнего управления и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд;

утверждение и изменение плана внешнего управления;

утверждение плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности;

утверждение требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

выбор саморегулируемой организации для представления в арбитражный суд кандидатур административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

выбор реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией;

принятие решения о заключении мирового соглашения;

принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

принятие решений об образовании комитета кредиторов, определении количественного состава, избрании членов комитета кредиторов и о досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов;

отнесение к компетенции комитета кредиторов принятия решений, которые в соответствии с настоящим Федеральным законом принимаются собранием кредиторов или комитетом кредиторов, за исключением тех решений собрания кредиторов, которые в соответствии с настоящей статьей отнесены к исключительной компетенции собрания кредиторов;

избрание представителя собрания кредиторов.

Вопросы, относящиеся в соответствии с настоящим Федеральным законом к исключительной компетенции собрания кредиторов, не могут быть переданы для решения иным лицам или органам.

3. Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

4. Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов. Повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем тридцатью процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены в соответствии с настоящим Федеральным законом.

5. В случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицами, требующими его созыва.

6. По решению собрания кредиторов или временного управляющего реестродержатель, ведущий реестр требований кредиторов, при проведении собрания кредиторов может осуществлять следующие функции:

проверять полномочия и регистрировать лиц, участвующих в собрании кредиторов;

обеспечивать установленный порядок голосования;

подсчитывать голоса;

составлять протокол об итогах голосования.

7. Протокол собрания кредиторов составляется в двух экземплярах, один из которых направляется в арбитражный суд не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом.

В случае проведения собрания кредиторов в порядке, предусмотренном пунктом 5 настоящей статьи, протокол собрания кредиторов составляется в трех экземплярах, первый из которых направляется в арбитражный суд, второй - арбитражному управляющему не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов. Третий экземпляр протокола собрания кредиторов хранится у лица, проводившего собрание.

К протоколу собрания кредиторов должны быть приложены копии:

реестра требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов;

бюллетеней для голосования;

документов, подтверждающих полномочия участников собрания;

материалов, представленных участникам собрания для ознакомления и (или) утверждения;

документов, являющихся доказательствами, свидетельствующими о надлежащем уведомлении конкурсных кредиторов и уполномоченных органов о дате и месте проведения собрания кредиторов;

иных документов по усмотрению арбитражного управляющего или на основании решения собрания кредиторов.

Оригиналы указанных документов подлежат хранению арбитражным управляющим или реестродержателем до завершения арбитражного процесса по делу о банкротстве, если иной срок не установлен настоящим Федеральным законом, и представляются по требованию арбитражного суда или в иных предусмотренных федеральным законом случаях.

Арбитражный управляющий обязан обеспечить доступ к копиям указанных документов лицам, участвующим в деле о банкротстве, а также представителю работников должника, представителю учредителей (участников) должника, представителю собственника имущества должника - унитарного предприятия.

Комментарий к статье 12

1. Комментируемая статья определяет порядок созыва и полномочия собрания кредиторов.

Собрание кредиторов - орган кредиторов, который, не будучи субъектом гражданского права, обладает самостоятельной компетенцией в рамках отношений несостоятельности (банкротства), вследствие чего может быть назван субъектом конкурсного права, поскольку в конкурсных отношениях имеет полномочия, несводимые к полномочиям отдельных его участников и их совокупности. Вопрос о правовом статусе собрания не решен ни теорией, ни практикой. Ученые совершенно справедливо отмечают, что "собрание кредиторов, не будучи юридическим лицом, обладает определенными элементами правосубъектности".

2. Собрание созывается, только если у должника несколько кредиторов; если кредитор (либо уполномоченный орган) один, то он имеет право принимать все решения, относящиеся к компетенции собрания, ровно до тех пор, пока установят свои требования иные кредиторы. Впрочем, участие в процессе одного кредитора - крайне редкое явление. В собрании кредиторов участвуют как конкурсные кредиторы, так и уполномоченные органы в лице ФСФО РФ - эти субъекты имеют право голоса.

Обратим внимание на то, что в результате изменившегося отношения законодателя к уполномоченным органам они в настоящее время имеют право участвовать во всех собраниях кредиторов, а не только в первом, как это было установлено Законом 1998 г. Возникало множество проблем, связанных с нереализацией первым собранием своей компетенции, определенной ст. 65 Закона 1998 г.; в результате практика пришла к допущению уполномоченных органов к участию в собраниях, рассматривающих вопросы, отнесенные к компетенции первого собрания (но только если эта компетенция не была исчерпана, что представляется непоследовательным).

3. Участвовать в собрании без права голоса и соответственно выступать по всем вопросам повестки дня (но не голосовать) могут:

- представитель работников должника (обратим внимание, что работники не исключены ч. 8 ст. 2 Закона из числа конкурсных кредиторов, комментируемая статья также не исключает требования по выплате заработной платы из размера требований, учитываемых при голосовании, из чего следует возможность их участия в собрании с правом голоса наряду с представителем);

- представитель учредителей (участников) должника;

- представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия.

4. Часть 3 п. 1 комментируемой статьи устанавливает, что организация и проведение собрания осуществляются арбитражным управляющим. Подобное правило содержалось и в Законе 1998 г., причем оно не имело исключений, вследствие чего решения собрания, проведенного не управляющим, а иным лицом, могли быть признаны (и неоднократно признавались) недействительными. В настоящее время исключения установлены п. 5 комментируемой статьи для ситуаций, когда управляющий не исполняет свои обязанности по созыву собрания по требованию определенных лиц в соответствии с п. 3 ст. 14 Закона.

5. Новелла Закона - перечисление вопросов, относящихся к исключительной компетенции собрания кредиторов (эти вопросы не могут быть переданы для решения другим органам либо субъектам; если такая передача все же произошла, то все принятые решения и осуществленные на их основе действия будут являться недействительными).

Исключительной компетенцией собрания является решение следующих вопросов:

- обращение в суд с ходатайством о введении финансового оздоровления и об изменении сроков проведения данной процедуры (в соответствии со ст. 74, 75, 85 Закона);

- утверждение плана внешнего управления либо вносимых в него изменений (в соответствии со ст. 106, 107 Закона);

- утверждение плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности (в соответствии со ст. 84 Закона; при этом из буквального толкования ч. 4 п. 2 комментируемой статьи следует, что внесение изменений в график погашения задолженности (в соответствии со ст. 85 Закона) к исключительной компетенции собрания не относится);

- утверждение требований к кандидатурам арбитражных управляющих - административного, внешнего, конкурсного (в соответствии со ст. 23 Закона);

- выбор саморегулируемой организации для представления в арбитражный суд арбитражных управляющих - административного, внешнего, конкурсного (в соответствии со ст. 21, 22 Закона);

- выбор реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемых организаций (в соответствии со ст. 16 Закона);

- принятие решения о заключении мирового соглашения (в соответствии с гл. VIII Закона);

- обращение в суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; принятие решений, связанных с комитетом кредиторов: об образовании комитета; определении его количественного состава; избрании членов комитета; о досрочном прекращении полномочий комитета (в соответствии со ст. 17, 18 Закона);

- отнесение к компетенции комитета кредиторов принятия решений, относительно которых Закон определенно не высказывается (устанавливая, что они принимаются собранием или комитетом). Иначе говоря, нельзя передать в компетенцию комитета те решения, которые отнесены к исключительной компетенции собрания - из буквального толкования этой нормы следует, что к собственной компетенции собрание указанные вопросы отнести не может, хотя в ряде случаев это было бы целесообразно;

- избрание представителя собрания кредиторов. В соответствии со ст. 35 Закона представитель собрания участвует в арбитражном процессе по делу о банкротстве, спорность его статуса определяется следующим. Поскольку собрание - не субъект гражданского права, то едва ли можно говорить о представительстве гражданско-правовом (тем более, если учесть, что оформление данных отношений доверенностью нецелесообразно, а иногда и невозможно). Собрание - субъект конкурсного права, поэтому рассматриваемые отношения могут быть названы конкурсным представительством (необходимо установить соответствующую правовую регламентацию).

6. Количество голосов, которыми обладает на собрании его участник (конкурсный кредитор либо уполномоченный орган), Закон определяет традиционно - пропорционально размеру требования к общей сумме требований по обязательствам и обязательным платежам, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания. Таким образом, кредиторы с большим количеством требований имеют большее влияние на принимаемые собранием решения, и в принципе это нормально, но интересы мелких кредиторов в определенной степени нуждаются в защите. Особенно ярко эта проблема проявляется в делах, где у одного кредитора подавляющее количество голосов (60 - 70% и более), а остальные голоса у большого количества (более 100) кредиторов, при этом крупный кредитор проводит политику, в которой не заинтересованы ни остальные кредиторы, ни сам должник.

При определении количества голосов, которым обладает участник собрания, следует учитывать положения ч. 2 п. 3 комментируемой статьи, в соответствии с которыми для целей определения количества голосов не учитываются: суммы финансовых санкций (включая неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, санкции за неисполнение обязанностей), а также убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательств. Данная норма изменила существовавший ранее порядок регулирования данных отношений - п. 3 ст. 12 Закона 1998 г. не упоминал о санкциях и убытках в контексте количества голосов. Этот вопрос в порядке толкования был решен п. 7 информационного письма ВАС РФ от 06.08.99 N 43 "Вопросы применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) в судебной практике", в котором со ссылкой на ст. 2, 4 Закона 1998 г. уточнялось, что суммы санкций в количество голосов не включаются (в ст. 2, 4 говорилось об определении количества требований для решения вопроса о наличии признаков банкротства). Заметим, что ни в названных статьях Закона 1998 г., ни в п. 7 информационного письма не говорилось об убытках, из чего следовал вывод о возможности голосования на собраниях данными требованиями.

Закон прямо урегулировал этот вопрос; на мой взгляд, в него следует внести изменения с тем, чтобы голосовать могли кредиторы, все требования которых состоят в возмещении убытков (это кредиторы неденежные, предъявившие к должнику денежные требования - в настоящее время их положение является совершенно незащищенным).

7. Новелла Закона - установление требований к кворуму собрания (подобные требования содержал Закон 1992 г.; Закон 1998 г. от них отказался). Собрание правомочно (т.е. его решения имеют юридическую силу), если на нем присутствовали включенные в реестр конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, в общей сложности обладающие более чем 50% голосов от общего числа голосов кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр. Если кворума нет, то собрание не должно проводиться.

8. В настоящее время очень актуально при проверке деятельности управляющего и правомерности решений собраний внимательно подсчитать общее количество голосов и количество голосов присутствовавших на собрании участников. В этом случае созывается повторное собрание для решения того же вопроса. Закон, к сожалению, не отвечает на вопрос о порядке действий в ситуации, когда на повторное собрание вынесен, например, несколько измененный (по сравнению с обсуждавшимся первым собранием) текст плана внешнего управления либо мирового соглашения.

Отметим, что требования кворума предъявляются и к повторному собранию - на нем должны присутствовать кредиторы и уполномоченные органы, обладающие более чем 30% голосов от общего количества голосов субъектов, включенных в реестр.

Естественно возникает вопрос: а что делать, если и 30% голосов на собрании не наберется (предположим, один из 50-ти кредиторов обладает 71% голосов)? Закон не отвечает на этот вопрос, из чего следует, что в описанной ситуации проведение собрания будет невозможно.

Неразумно допускать возможность определенного субъекта блокировать проведение собрания (соответственно в результате при наличии необходимости созыва собрания для решения, например, вопроса исключительной компетенции указанный субъект станет диктовать свои условия). Кроме того, в ряде конкурсных процессов кредиторы бывают неорганизованными и неактивными в силу низкой заинтересованности в удовлетворении требований (например, если до 3-й очереди распределение средств очевидно не дойдет). На вопрос о том, что делать в таких ситуациях, Закон не отвечает, что, видимо, повлечет массу проблем на практике.

В целом установление требований к кворуму в конкурсных отношениях представляется излишним. Собрание должно быть правомочно независимо от количества явившихся на него кредиторов при условии их надлежащего извещения о времени и месте проведения собрания (другое дело - установление кворума голосов при принятии наиболее важных решений).

9. Обязанность извещать кредиторов о проведении собрания не вполне удачно содержится в п. 4 комментируемой статьи применительно к повторному собранию, хотя, конечно, очевидна необходимость извещения о каждом собрании (это установлено также в ст. 13 Закона).

Закон не отвечает на вопрос о последствиях неизвещения кредитора о проведении собрания. Между тем на практике нередко возникают ситуации, когда кредитор заявляет, что он не знал о собрании, а должник (либо управляющий) не может предъявить доказательств осведомленности кредитора.

Представляется необходимым толкование (а лучше - внесение изменений в Закон), в соответствии с которым при отсутствии доказательств уведомления кредитора о проведении собрания его результаты могут быть оспорены, но только если кредитор обладал количеством голосов, способным повлиять на результаты собрания.

10. Пункт 6 комментируемой статьи устанавливает право реестродержателя (субъекта, ведущего реестр) осуществлять при проведении собрания определенные функции (по решению собрания либо временного управляющего):

- проверку полномочий лиц, участвующих в собрании (имеется в виду соответствие всем требованиям доверенностей либо иных документов, подтверждающих полномочия, а также проверка наличия требования субъекта в реестре);

- регистрацию участников собрания;

- подсчет голосов (представляется, что в ч. 4 п. 6 комментируемой статьи имеется в виду подсчет голосов как для определения кворума, так и по результатам голосования);

- составление протокола по итогам голосования по определенным вопросам.

11. Протокол собрания должен быть составлен в двух либо в трех экземплярах. Три экземпляра требуются, если собрание было проведено не арбитражным управляющим, а иным лицом (в соответствии с п. 5 комментируемой статьи и п. 3 ст. 14 Закона).

Протокол в течение пяти дней с даты проведения собрания должен быть направлен в арбитражный суд и арбитражному управляющему, если собрание проводил не он; третий экземпляр остается у субъекта, проводившего собрание. Если протоколов было два, то один из них направляется в суд, другой остается у арбитражного управляющего.

12. К протоколу должны быть приложены копии документов, названных в ч. ч. 4 - 9 п. 7 комментируемой статьи, а именно: реестра требований кредиторов; бюллетеней для голосования; документов, подтверждающих полномочия участников собрания; материалов, которые были представлены участникам собрания для ознакомления и (или) утверждения; доказательств надлежащего уведомления участников о проведении собрания; иных документов, которые считает нужным представить управляющий либо относительно предоставления которых в суд приняло решение собрание.

Оригиналы названных документов хранятся у управляющего либо у реестродержателя до завершения арбитражного процесса по делу о банкротстве (если Закон не устанавливает иной срок). Арбитражный суд в любой момент может потребовать от управляющего предоставления этих документов.

Помимо оригиналов, управляющий должен хранить и копии всех указанных документов (по каждому собранию), поскольку в силу ч. 11 п. 7 комментируемой статьи он обязан обеспечить доступ к этим копиям лицам, участвующим в деле о банкротстве (они названы в ст. 34 Закона), а также некоторым из лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве: представителю работников должника, представителю учредителей (участников) должника, представителю собственника имущества должника - унитарного предприятия.